Понятие должной осмотрительности при выборе контрагента

Подбирая поставщика или клиента, каждая компания сталкивается с вопросом: могу ли я доверять? Ответ на этот вопрос исходит из оценки организации, с которой компания собирается сотрудничать. Анализ данных сопровождается рядом задач: сбором необходимых сведений, опирающихся на предписания закона, чётким выполнением требований ФНС, и самое главное, поиском подробной информации, что вызывает наибольшие трудности. 

Проявление должной осмотрительности стало не столько мерой безопасности, сколько желанием избежать дополнительных сложностей с проверяющими органами. С каждым годом действия государства, направленные на снижение необоснованной налоговой выгоды, ужесточались. К тому же повышается вероятность разрыва контракта, нарушения срока выполненных работ и оплаты по счетам, ущерба от понесенных расходов и т. д. 

Именно поэтому организации вынуждены составлять целое досье на потенциальных поставщиков и клиентов, проявляя осмотрительность. 

Самостоятельный поиск занимает много времени и не всегда приносит ожидаемый результат. Наш сервис NSI company даёт возможность оценить надёжность любого контрагента, проверить цифры его финансовой и экономической деятельности, лицензии и разрешения, участие в госзакупках — всю информацию в одном месте в удобном виде.  

Что такое должная осмотрительность 

Впервые об этом термине узнали из положений постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 “Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды». 

Само словосочетание “должная осмотрительность” появилось позднее, а в те годы подтверждение ее соответствия существующим нормам определялось только в суде либо налоговиками.

С течением времени ФНС ужесточила контроль за уплатой налогов. Теперь руководителям следовало быть более внимательными при выборе партнёров, проверяя статус и репутацию до начала сотрудничества. Контрагент мог оказаться не зарегистрированным в ЕГРЮЛ лицом, ликвидированным, либо компанией-однодневкой. Наряду с этим требовались сведения о кадровых, технических, производственных и других ресурсов, подтверждающие способность оказать необходимую услугу, работу. 

В 2017 году в письме № ЕД-5-9/547 «О выявлении обстоятельств необоснованной налоговой выгоды» ФНС России описала новые требования касаемо должной осмотрительности:

1. выбор организации не должен противоречить условиям делового оборота компании;
2. оценка поставщика производится по следующим параметрам: деловая репутация, наличие кадровых, производственных и других ресурсов, опыт, способность расплатиться по обязательствам, коммерческая привлекательность, степень вероятности, что работа не будет выполнена; 
3. отсутствие операций с партнёрами, имеющих долги.

Налоговая требовала не только регистрацию в ЕГРЮЛ, но также:

• доказательство того, что договор был подписан в присутствии руководителей / уполномоченных лиц обеих сторон;
• полномочия и копию паспорта исполнителя;
• лицензию при необходимости, например, при продаже алкогольной и фармацевтической продукции, транспортной перевозке пассажиров и т. д.;
• адрес регистрации, фактическое местоположение, торговых, производственных и иных площадей;
• подтверждение того, что заказчик мониторил рынок необходимых услуг, товаров, работ, изучал информацию о поставщиках, оценивал, делал выбор; 
• официальный сайт, деловое предложение либо рекламный источник информации о клиенте;
• обоснование выбора партнёра;
• деловая переписка.

В целях минимизации возможных потерь руководители подробно описывали каждый пункт вышеперечисленных рекомендаций, даже если сделка не имела большой значимости. 

Вскоре ФНС России вообще отклонило понятие “должной осмотрительности” и всех утвержденных в Пленуме ВАС РФ №53 обязательных мер по проверке юр. лица, что произошло после появления ст. 54.1 НК РФ. Однако компаниям позиция ФНС не мешала продолжать собирать сведения ради оценки финансово-хозяйственного положения. А в 2020 году Верховный Суд РФ признал проявление должной осмотрительности необходимой и задал важные критерии для проверки обоснованности налоговой выгоды:

• обращать внимание как на коммерческую пользу, так и на репутацию поставщика, способность выполнять обязательства, опыт и ресурсы;
• проявлять больше осторожности к крупным сделкам, предпринимать дополнительные меры безопасности, например, проверять взаимоотношения клиента с предыдущими собственниками в случае продажи недвижимости.

Вскоре должную осмотрительность признали обязательной для оценки налоговой выгоды, только назвали ее по-другому — коммерческая осмотрительность (на основании Письма № БВ-4-7/3060 от 10.03.2021). Из данного постановления становится понятно, что от руководства ожидался:

1. разумный и взвешенный выбор юридического лица;
2. разъяснение обстоятельств договора: масштаба сделки, специфики деятельности компании и её прошлого опыта во взаимодействии с другими клиентами;
3. разная степень надежности перед налоговыми органами в зависимости от величины последствий при невыполнении условленной работы поставщиком либо клиентом. 

С каждым годом требования к обеспечению надёжности сотрудничества становились более конкретными и объемными. Уже недостаточно было предоставить учетные сведения организации, ФНС настаивала на оценке финансовой деятельности, прошлого опыта сотрудничества, репутации и т.п. Предприятия вынуждены заниматься поиском необходимых документов по каждому поставщику и клиенту, что занимало время. 

Проявление должной осмотрительности: с кем не стоит сотрудничать 

Каждая компания заинтересована в наибольшей прибыли и наименьших затратах. Если руководитель не выбирает ненадежного поставщика, то понесет определенные убытки.

Основываясь на Приказе ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333 п.12 Приложение 2, с контрагентом не нужно иметь дел, если:

1. адрес регистрации имеет статус адреса массовой регистрации;
2. фактическое местоположение не возможно установить и найти в общедоступных источниках;
3. отсутствуют сведения о регистрации в ЕГРЮЛ;
4. договор между сторонами был составлен без руководства либо уполномоченных лиц, которым нотариально передано это право;
5. отсутствуют документы, удостоверяющие личность руководителя контрагента.

Поводом присмотреться к поставщику либо клиенту поближе выступают его плохая судебная практика, наличие номинальных директоров либо регистрация, осуществленная совсем недавно.

Инструкция к проявлению должной осмотрительности

По предписанию ФНС, выбирая объект сотрудничества, рекомендуется:

1. получить информацию о фактическом местонахождении юр. лица, производственных, торговых, складских и иных площадей;
2. документально подтвердить достаточное количество производственных мощностей, квалифицированных кадров, лицензий, имущества и т.д.;
3. лично обсудить условия договора с руководством (уполномоченным лицами, у которых есть на это официальное право), подписать договор только в их присутствии;
4. проверить регистрацию в едином государственном реестре юридических лиц, ИП или реестре самозанятых;
5. составить договор в условиях, не противоречащих закону либо уставным документам организации. Если же порядок нарушается, у ФНС появляется основание полагать, что компания уклоняется от налогов, намеренно сотрудничая с «технической» фирмой; 
6. приложить усилия к защите своих прав в случае нарушения обязательств. 

Какой будет реакция госорганов, если руководство проявит необходимую осмотрительность, а контрагент окажется недобросовестным? Во-первых, ФНС не признает ситуацию правонарушением. А во-вторых, оставит за компанией право на учет расходов и получение вычетов по НДС. Поэтому проверять своих партнёров по всем параметрам выгодно. Если же вышеперечисленные действия не были приняты и доказаны, то ФНС может обвинить юридическое лицо в занижении налогов и доначислить пени.

Причина дополнительных налоговых вычетов

Хозяйствующие субъекты условно можно разделить на 2 категории: выбирающие “технические” компании или, другими словами, фирмы-однодневки намеренно; и добросовестные налогоплательщики. Для последних вопрос надёжности участников договора является актуальным. Рассмотрим, как не попасть в первую категорию. 

Совершая что-либо из списка, вы рискуете получить неблагонадежного поставщика и штраф от налоговой инспекции:

1. Нарушаете стандарты должной осмотрительности.
2. Подписываете соглашение с некорректными для вас условиями, например, с неприемлемыми сроками оплаты.
3. Соглашаетесь на требования, идущие вразрез со стратегией компании, например, представляют риск задержек поставок.
4. Принимаете цену, существенно отличающуюся от рыночной.
5. Не запрашиваете подтверждение выполнения работ и услуг.
6. Допускаете ошибки в заполнении важных документов: присутствует противоречивые показания либо недопустимые пробелы, пропуски.
7. Передаете право погашения долга неплатежеспособному третьему лицу, либо не запрашиваете оплату в срок.

Таким образом, предпринимателю стоит обратить внимание как на сбор информативного материала, так и на создание взаимовыгодных условий сотрудничества.

Как не упустить важные детали при оценке контрагента 

В целях безопасности прежде чем подписать договор, следует узнать о стороне договора как минимум следующее:

• Наименование
• Организационно правовую форму
• ИНН, КПП, ОГРН или ОГРИП
• Дату и страну регистрации. 

Также понадобиться более расширенная информация:

• Сведения о среднесписочной численности, что покажет, насколько реально выполнение заявленных работ и услуг.
• Наличие необходимых лицензий.
• Бухгалтерские отчеты с отметкой налоговой инспекции. На их основании судят о финансовой стабильности компании. 
• Подтверждение членства в саморегулируемых организациях.
• Информация о субподрядчике, если есть, наличии оборудования, транспорта, и т.д.

Сведения о среднесписочной численности, налоговой истории, доходах и расходах, задолженностях не считаются тайной с 01.05.2016 по Федеральному закону №134-ФЗ. Однако, мониторинг, отсеивание лишнего, расшифровка, сведение в одно место — требует специальной подготовки и времени. Руководитель может просто не справиться с поиском некоторых сведений, создающих полную картину деятельности потенциального партнёра. 

Где взять необходимые данные о поставщиках и клиентах 

Задумываясь о проявлении должной осмотрительности, большинство задаются вопросом: как наиболее эффективно и быстро получить желаемые данные и принять верное решение. 

ФНС рекомендует опираться на официальный сайт службы, предоставляющей множество ссылок по интересующим темам. Сведения о регистрации, задолженности, статусе, налоговых спорах и судебных разбирательствах выкладывается на сайтах ФССП, ВС РФ и МВД.

Несмотря на то что материал находится в открытом доступе, разобраться с ним бывает крайне сложно. На поиск уходит много времени, существует вероятность пропустить или не достать важные подробности, к тому же сведения из государственных источников являются значимыми, но недостаточными для признания лица благонадежной организацией. 

В Постановлении АС СКО от 18.01.2017 № Ф08-9955/2016 по делу № А32-2566/2016 указано, что выписка из ЕГРЮЛ, учетные документы и государственная регистрация не позволяют назвать поставщика добросовестным, с хорошей репутацией и конкурентоспособным на рынке работ, услуг и товаров.

Сервис NSI company предоставляет данные о контрагенте в одном месте и в полном объёме.